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在建筑施工行業(yè)，母公司承接工程后交由子公司實施的情況屢見不鮮，該行為是否應(yīng)認定為轉(zhuǎn)包，在業(yè)內(nèi)一直存在不同的說法和認識。2017年，住建部曾向全國人大法工委發(fā)出請示函，全國人大法工委作出《對建筑施工企業(yè)母公司承接工程后交由子公司實施是否屬于轉(zhuǎn)包以及行政處罰兩年追溯期認定法律適用問題的意見》（法工辦發(fā)【2017】223號，以下簡稱《意見》）認為

 

關(guān)于母公司承接建筑工程后將所承接工程交由其子公司實施的行為是否屬于轉(zhuǎn)包的問題。結(jié)合建筑法第二十八條、合同法第二百七十二條以及招標投標法第四十八條的規(guī)定，上述法律對建設(shè)工程轉(zhuǎn)包的規(guī)定是眀確，這一問題屬于法律執(zhí)行問題，應(yīng)當根據(jù)實際情況依法認定、處理。

 

2019年初，住建部官網(wǎng)印發(fā)《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法》（以下稱《辦法》），《辦法》明確提出：

 

存在承包單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位（包括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨立法人資格的子公司施工的情形）或個人施工的情形，應(yīng)當認定為轉(zhuǎn)包，本辦法自2019年1月1日起施行。

 

同時，《辦法》也明確了如何認定違法分包、轉(zhuǎn)包、掛靠：

 

1、違法分包：

 

是指建設(shè)單位將工程發(fā)包給個人或不具有相應(yīng)資質(zhì)的單位、膠解發(fā)包、違反法定程序發(fā)包及其他違反法律法規(guī)規(guī)定發(fā)包的行為。

 

建設(shè)單位將工程發(fā)包給個人的；

 

建設(shè)單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)的單位的；

 

依法應(yīng)當招標未招標或未按照法定招標程序發(fā)包的；

 

建設(shè)單位設(shè)置不合理的招標投標條件，限制、排斥潛在投標人或者投標人的；

 

建設(shè)單位將個單位工程的施工分解成若干部分發(fā)包給不同的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的。

 

2、轉(zhuǎn)包

 

指承包單位承包工程后，不行合同約定的晝?nèi)魏土x務(wù)，將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給箕他單位或個人旆工的行為。

 

承包單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位（包括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨立法人資格的子公司施工的情形）或個人施工的；

 

承包單位將其承包的全部工程肢解以后，以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的；

 

施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位未派駐項目負責人、技術(shù)負責人、質(zhì)量管理負責人、安全管理負責人等主要管理人員，或派駐的項目負責人、技術(shù)負責人、質(zhì)量管理負責人、安全管理負責人中一人及以上與施工單位沒有勞動合同且沒有建立勞動工資和社會養(yǎng)老保險關(guān)系，或派駐的項目負責人未對該工程的施工活動進行組織管理，又不能進行合理解釋并提供相應(yīng)證明的；

 

合同約定由承包單位負責采購的主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃的施工機械設(shè)備，由其他單位或個人采購、租賃，或施工單位不能提供有關(guān)采購、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進行合理解釋并提供相應(yīng)證明的；

 

專業(yè)作業(yè)承包人承包的范圍是承包單位承包的全部工程，專業(yè)作業(yè)承包人計取的是除上繳給承包單位“管理費”之外的全部工程價款的；

 

承包單位通過采取合作、聯(lián)營、個人承包等形式或名義，直接或變相將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的；

 

專業(yè)工程的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的，但建設(shè)單位依約作為發(fā)包單位的除外；

 

專業(yè)作業(yè)的發(fā)包單位不是該工程承包單位的；

 

施工合同主體之間沒有工程款收付關(guān)系，或者承包單位收到款項后又將款項轉(zhuǎn)撥給其他單位和個人，又不能進行合理解釋并提供材料證明的。

 

3、掛靠

 

指單位或個人以其他有質(zhì)的施工單位的名義承攬工程的行為（包括參與投標、訂立施工手續(xù)、從事施工等活動）。

 

沒有資質(zhì)的單位或個人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的；

 

有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級低的借用資質(zhì)等級高的，資質(zhì)等級高的借用資質(zhì)等級低的，相同資質(zhì)等級相互借用的；

 

上方“轉(zhuǎn)包”第3至9項規(guī)定的情形，有證據(jù)證明屬于掛靠的。

 

 

注：以上內(nèi)容來源于網(wǎng)絡(luò)，不代表領(lǐng)躍立場。僅供參考，具體建筑企業(yè)資質(zhì)辦理信息還需以當?shù)毓俜桨l(fā)布為準。如有侵權(quán)，請聯(lián)系小編刪除！